Dir. Coord.: Enrique Sanjuán
Dir.: José María López Jiménez
Editorial BOSCH, julio 2013.
La Editorial Bosch ha lanzado recientemente la segunda edición de esta obra íntegramente dedicada al estudio de las posibilidades abiertas en materia de reclamaciones frente a la emisión y comercialización de las participaciones preferentes. Esta segunda edición ampliada y revisada incorpora los contenidos del Real Decreto-ley 6/2013, de 22 de marzo (LA LEY 4096/2013), de protección a los titulares de determinados productos de ahorro e inversión y otras medidas de carácter financiero.
Bajo la coordinación de Enrique Sanjuán —magistrado especialista en mercantil por el CGPJ y profesor de Derecho Mercantil de la Universidad de Málaga— la obra tiene una vocación multidisciplinar, puesto que en ella participan abogados, letrados de entidades bancarias, notarios, inspectores de hacienda, profesores de derecho procesal y mercantil así como magistrados especialistas en mercantil.
Desde un análisis técnico se tratan y distinguen los aspectos sustantivos, procesales y formales de las participaciones preferentes desde la perspectiva de la protección de los derechos de los consumidores y minoristas, culminando con un análisis en profundidad de las posibilidades civiles, mercantiles y penales, tanto en acciones individuales como colectivas.
La obra parte de un análisis general de este producto intentando definir la naturaleza, las formalidades y los sistemas de emisión en el mercado primario, la comercialización y las posibilidades de transmisión, rescate y solución de conflictos.
Se trata de la primera obra que se realiza en la materia desde una perspectiva global, que incluye un estudio pormenorizado y didáctico que incorpora conclusiones finales, a modo de preguntas y respuestas, para una mejor comprensión de la materia.
La segunda edición viene antecedida por un prólogo de Ana Cañizares, Catedrática de Derecho Civil de la Universidad de Málaga.
El capítulo primero, redactado por el coordinador de la obra, realiza un análisis de las participaciones preferentes introduciendo al lector en su evolución histórica, la naturaleza del producto, la normativa que lo desarrolla y las diferentes posibilidades que en torno a dichos productos se plantean ante los tribunales.
En el capítulo segundo el notario Antonio Chaves Rivas expone pedagógicamente las formalidades necesarias para la emisión de preferentes con un objetivo claro: diferenciar las características solemnes de la emisión y comercialización y su posible incumplimiento a los efectos de las demandas que pudieran plantearse por los afectados.
En el capítulo tercero el magistrado en excedencia Vicente Tovar Sabio analiza el negocio jurídico y las posibles razones de su inexistencia, nulidad y anulabilidad desde la teoría base del Derecho Civil.
En el capítulo cuarto, Fernando Caballero García, magistrado del Juzgado de lo Mercantil de Córdoba, sistematiza la parte más sustancial de la jurisprudencia emanada de nuestros tribunales respecto de las acciones iniciadas por los consumidores, identificando las razones por las que la emisión, distribución y comercialización de dichos productos puede resultar altamente peligrosa cuando se realiza ante el ciudadano medio.
En el siguiente capítulo se analiza, por la magistrada de la Audiencia Provincial de Málaga Nuria Orellana Cano, la posible responsabilidad civil de los administradores de las sociedades emisoras en el marco de la Ley de Sociedades de Capital (LA LEY 14030/2010) y de la normativa financiera. El capítulo se construye desde el folleto de emisión hasta la propia responsabilidad derivada de la situación patrimonial de la entidad emisora.
A continuación se aborda el tratamiento fiscal de estos productos desde la perspectiva del adquirente o titular. Para su estudio nadie mejor que un inspector del Cuerpo Superior de la Administración de Hacienda, Ladislao Ruiz Solanes.
En el capítulo séptimo Ángel Siles Talens, letrado de entidad bancaria, desarrolla la forma de comercialización en el mercado secundario partiendo de su estructura, funcionamiento y volumen negociado en el mismo.
Jose María López Jiménez, letrado también de una entidad bancaria, analiza las posibles soluciones, salidas, transmisiones, canjes y arbitrajes en función de las diferentes posibilidades y momentos en función del perfil de la emisión. El capítulo pretende dar respuesta a las opciones abiertas, en el presente, de arbitraje y conciliación.
El capítulo noveno aborda, también desde la perspectiva de quien es letrada de entidad bancaria, Carmen de Vivero de Porras, la última normativa aprobada por el legislativo en el marco de la Ley 9/2012 y desde las limitaciones impuestas para recursos propios en entidades financieras y la calificación del producto desde Basilea III. La perspectiva será interesante, de lege ferenda, para concluir en la necesidad de una regulación protectora del consumidor.
El Catedrático de Derecho Procesal de la UNED, Manuel Díaz Martínez, plantea en el capítulo décimo las posibles acciones civiles, individuales y colectivas, legitimación, pretensiones, íter procesal, etcétera, para los afectados por dichos productos.
En el capítulo undécimo se aborda, por Eduardo Gómez, magistrado del Juzgado de lo Mercantil número 1 de Sevilla, la situación de insolvencia tanto de las entidades emisoras como en los supuestos de actuación temprana, reestructuración y resolución de entidades sujetas a la intervención del Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria —situación concreta que agravará, de modo importante (y quizás inconstitucional) a los afectados por dichos productos—.
El capítulo duodécimo plantea, desde la perspectiva de Antonio Caba Tena, abogado especializado en esta materia, las posibles acciones penales derivadas de los ilícitos en los que se hubiera podido incurrir en la emisión o en la comercialización.
El capítulo decimotercero, añadido expresamente en la segunda edición de la obra, ha sido elaborado por Francisco Javier Menéndez Estébanez, magistrado especialista en mercantil y profesor de Derecho Mercantil de la UNED, quien asume la explicación de las implicaciones entre las participaciones preferentes y la normativa que pretende prevenir la competencia desleal.
El último capítulo del libro recoge un pequeño resumen, a modo de preguntas y respuestas, de los principales apartados de los anteriores capítulos, buscando una solución rápida, eficaz y acertada a las cuestiones más esenciales que se pudieran plantear.
Se trata por tanto de una obra que con más de quinientas cincuenta páginas, más de quinientas notas a pie de página y una importante bibliografía, pretende completar y abordar todos los posibles problemas que de las participaciones preferentes se derivan.
Coherente, sistemática y actual ofrece soluciones claras y concretas, jurídicamente fundamentadas, imprescindibles no solo para la comprensión del producto sino también para la posible defensa de los derechos de los miles de afectados que en la actualidad buscan en la calle una solución que todavía está por venir de la mano del legislador.